La pericolosità dell’aggregato mafioso

Опубликовано Октября 21, 2021 Давида Мастранжела в Право

Indice dei Paragrafi:

Il parere di Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111
La prima interpretazione giurisprudenziale di legittimità
Il secondo approccio ermeneutico
La terza posizione qualificatoria della Corte Suprema
Lo scemare dell’ intensità del vincolo mafioso nel lungo periodo
La legittimità costituzionale e sovrannazionale delle misure di prevenzione
Dispositivo finale di Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111

Il parere di Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111.
La questione di Diritto sottoposta a Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 è la seguente: “ se, nel procedimento applicativo delle misure di prevenzione personali nei confronti degli indiziati di appartenere ad una associazione di tipo mafioso, sia necessario accertare il requisito della attualità della pericolosità del proposito “.
Una premessa indispensabile consta nel fatto che, qualora sia possibile e, anzi, doveroso escludere la pericolosità dell’ indagato ex Art. 416 bis CP, la misura di prevenzione non può e non deve essere applicata. Viceversa, verrebbe leso il concetto di proporzionalità motivata del Procedimento Penale ex Art. 111 Стоимость., “ poiché l’ apparato giustificativo costituisce l’ essenza indefettibile del provvedimento giurisdizionale “ ( pg. 4, Motivazioni, Касс., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 ). La necessità di una motivazione concreta, attuale e non astratta è ribadita, a livello generale, dal comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp, in tanto in quanto “ le sentenze e le ordinanze sono motivate, a pena di nullità. I decreti sono motivati, a pena di nullità, nei casi in cui la motivazione ne è espressamente prescritta dalla legge “. Inoltre, il comma 1 Изобразительное искусство. 7 DLVO 159/2011 ribadisce che le misure di prevenzione, nei contesti di mafia, vanno tassativamente e dettagliatamente motivate, giacché non ha senso e, soprattutto, è anti-democratico omettere di motivare un provvedimento restrittivo dell’ Autorità Giudiziaria. D’ altronde, anche il comma 6 Изобразительное искусство. 111 Cost. dispone che “ tutti i provvedimenti giurisdizionali devono essere motivati “. Dal canto suo, Касс., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 specifica che, nel caso particolare del vincolo associativo dell’ andrangheta, “ in mancanza di qualsiasi [ evidenza ] concreta sullo scioglimento della compagine, o sul recesso dell’ interessato dalla medesima, si [ può ] trarre conferma dell’ attualità e della persistenza della pericolosità sociale “ Anche a parere di chi redige, le misure di prevenzione, nel contesto dell’ Изобразительное искусство. 416 bis CP, non possono fondarsi, alla luce degli Artt. 13 е 111 Стоимость., su una pericolosità anti-sociale ed anti-giuridica meramente astratta, potenziale o vagamente ipotizzabile. Un altro elemento legittimante la misura di prevenzione personale consta nel c.d. “ elemento temporale “, poiché, come rimarcato da Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111, “ la pericolosità può [ dissolversi ] nel tempo o grandemente scemare, circostanza, quest’ ultima, che priva di causa la misura di prevenzione, in quanto applicata a soggetti non più socialmente pericolosi “. Pertanto, si può affermare che le misure di prevenzione, contro la criminalità organizzata, presentano un duplice aspetto strutturale, ovverosia quello dell’ intensità anti-giuridica, ma anche quello della contestualizzazione cronologica del vincolo mafioso, il quale, necessariamente, risulta più o meno attuale nel corso degli anni e dei decenni. Siffatta concretezza sostanziale e temporale è ribadita da Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111, in tanto in quanto il pericolo di stampo mafioso non deve mai fonadarsi “ su una considerazione di carattere generale, sganciata dall’ analisi specifica dei fatti“. Il Procedimento Penale tutela dei beni giuridici estremamente delicati, non affidabili ad una valutazione frettolosa e semplicistica.
La prima interpretazione giurisprudenziale di legittimità
Un primo orientamento interpretativo in tema di pericolosità dell’ aggregato ex Art. 416 bis CP compara la ratio della “ pericolosità mafiosa “ di cui alla L. 575/1965 con il concetto di “pericolosità generale “ sancito dalla previgente L. 1423/1956. In buona sostanza, tale primo filone esegetico consente al Magistrato di esprimere un giudizio di pericolosità senza distinguere tra una pericolosità ordinaria ed una, invece, espressamente connessa ai contesti semi-eversivi ed anti-democratici della criminalità organizzata proveniente dal Mezzogiorno italiano. Anche il successivo DLVO 159/2011 era interpretato attribuendo, in maniera piuttosto generica, L’ attributo della “pericolosità sociale “ sia nei contesti criminali e criminogeni organizzati, sia nell’ ambito di attività criminose non necessariamente corrispondenti al paradigma definitorio autentico contenuto nel comma 3 Изобразительное искусство. 416 bis CP. Si vedano, a tal proposito, i Precedenti degli Anni Duemila contenuti in Cass., SEZ. ручка. V, 18 марш 2015, N. 43490, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 11 ноябрь 2016, N. 50129, Касс., SEZ. ручка. II, 21 январь 2016, N. 8106, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 10 ноябрь 2016, N. 52775, Касс, SEZ. ручка. V, 12 октября 2016, N. 51735, Касс., SEZ. ручка. II, 31 январь 2017, N. 18756, Касс., SEZ. ручка. II, 10 апреля 2017, N. 23446, Касс., SEZ. ручка. II, 24 марш 2017, N. 17218 nonché in Cass., SEZ. ручка. II, 10 может 2017, N. 25778.
Il secondo approccio ermeneutico.
La seconda posizione esegetica della Corte Suprema afferma che, dopo anni o, addirittura, decenni, L’ aggregato di un gruppo criminale organizzato tende, necessariamente, a perdere il legami con i propri associati per delinquere di una volta. Quindi, dopo molto tempo, il proposito anti-normativo ex Art. 416 bis CP scema fino a configurare una situazione improntata alla non-offensività. Tale interpretazione si fonda su una presunta auto-rieducazione del reo, la cui esuberanza criminologica sarebbe “ affievolita [ ... ] per effetto del passare del tempo “ ( Касс., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 ). La suesposta posizione valutativa è stata ribadita, negli Anni Duemila, da Cass., SEZ. ручка. V, 22 сентябрь 2006, N. 34150, Касс., SEZ. ручка. я, 7 может 2008, N. 20948, Касс., SEZ. ручка. II, 3 июнь 2014, N. 39057, Касс., SEZ. ручка. V, 17 декабрь 2015, N. 1831, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 13 ноябрь 2016, N. 51666, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 30 ноябрь 2016, N. 52607, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 6 июль 2017, N. 43447, Касс., SEZ. ручка. V, 19 январь 2017, N. 28624 nonché da Cass., SEZ. ручка. МЫ, 15 июнь 2017, N. 33923.
La terza posizione qualificatoria della Corte Suprema
Esiste pure un terzo orientamento, sempre negli Anni Duemila, secondo il quale, in maniera garantistica ex comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp, va sempre e comunque valutata l’ attualità e l’ intensità della pericolosità sociale del gregario di mafia. Qualsivoglia dichiarazione di pericolosità dev’ essere tassativamente e minuziosamente munita di una motivazione, scaturente da un’ attenta osservazione personologica del singolo reo. Nulla va lasciato al caso e, per conseguenza, una misura di prevenzione deve fondarsi su motivi concreti e non risalenti nel tempo. La dichiarazione di pericolosità di un soggetto va contestualizzata e debitamente motivata, alla luce sia del comma 6 Изобразительное искусство. 111 Стоимость., sia del comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp. Si vedano, nel solco di tale terzo orientamento, Касс., SEZ. ручка. я, 10 марш 2010, N. 17932, Касс., SEZ. ручка. я, 17 январь 2011, N. 5838, Касс., SEZ. ручка. я, 11 февраль 2014, N. 23641, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 7 октября 2015, N. 43471, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 11 ноябрь 2016, N. 50128, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 14 январь 2016, N. 5267, Касс., SEZ. ручка. МЫ, 11 ноябрь 2016, N. 53157, Касс., SEZ. ручка. II, 31 январь 2017, N. 8921.
Ora, Касс., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 concorda con quest’ ultimo e terzo approccio ermeneutico. Ovverosia, nell’ ottica del comma 6 Изобразительное искусство. 111 e del comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp, L’ obbligo di un’ adeguata motivazione, concreta e ragionevole, è e rimane sacro ed inviolabile, al fine di evitare giustizialismi sommari e contrari alla ratio del giusto processo. Касс., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 asserisce che [ è necessario [ope legis e a pena di nullità ] prevedere presupposti giustificativi [ non generici ] delle misure di prevenzione chiaramente definiti. L’ attuale legislazione [ anzitutto ex comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp ] richiede [ ... ] di verificare, superata la prima fase di mero inquadramento criminologico, la possibilità di formulare un autonomo [ e specialmente motivato ] giudizio di pericolosità soggettiva, per porlo a giustificazione [ motivata ] dell’ applicazione della misura “. Dunque, di nuovo, il comma 6 Изобразительное искусство. 111 Cost. ed il comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp impongono al Magistrato di affrancarsi dal concetto di una pericolosità sociale meramente presunta. Il gregario di un gruppo mafioso reca anch’ egli il diritto costituzionale di essere valutato alla luce del legame o del non-legame, concreto ed attuale, con l’ associazione per delinquere p. e p. ex Art. 416 bis CP. E’ illegittimo predicare una pericolosità sociale ipotetica o potenzialmente astratta. In effetti, pure Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 parla di “ analisi specifica [ ... ] dei presupposti [ ... ] non in maniera generica “, pur se taluni, sotto il profilo della fenomenologia pratica criminale, hanno rimarcato che il vincolo associativo mafioso tende a prolungarsi anche nel lungo periodo. Ciononostante, le misure di prevenzione, nel contesto dell’ Изобразительное искусство. 416 bis CP, vanno valutate caso per caso, senza formulare ipotesi o presunzioni prive di una fattuale e dettagliata motivazione ex comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp
Lo scemare dell’intensità del vincolo mafioso nel lungo periodo.
Sotto il profilo cronologico, nel lungo periodo, si assiste, di solito, ad uno sciogliersi pressoché spontaneo del gruppo criminale organizzato. Tuttavia, a parere di Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111, costituirebbe un grave errore proseguire nel deliberare misure di prevenzione senza analizzare le “ specifiche condizioni di fatto “ della cosca mafiosa. P.e., nonostante il passare degli anni o dei decenni, la permanente, o meno, attualità del vincolo associativo illecito dipende pure da fattori come la natura storica del gruppo, L’ apporto specifico del singolo, il suo ruolo e le conseguenze di eventuali sentenze di condanna che abbiano accelerato lo scioglimento dell’ associazione per delinquere p. e p. ex Art. 416 bis CP. В связи с этим, Касс., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 osserva che “ la stabilità [ o meno ] del vincolo criminale va desunta [ soprattutto ] dalla natura e dalla tipologia del vincolo associativo”, что, nel corso del tempo, è caratterizzato da una dinamicità fluida e non sempre prevedibile in maniera de-contestualizzante.
Anche Cass., SEZ. ручка. II, 12 январь 2017, N. 3945 afferma che la delibera di misure di prevenzione, a carico del gregario di mafia, deve tenere ben presente la natura più o meno “storicamente consolidata “ dell’ associazione per delinquere p. e p. ex Art. 416 bis CP . P.e., la succitata Cass., SEZ. ручка. II, 12 январь 2017, N. 3945 sostiene che, dopo due anni dallo scioglimento della cosca criminale, è ben difficile che i correi mantengano ancora vivo il sodalizio criminoso ormai fallito. Касс., SEZ. ручка. II, 12 январь 2017, N. 3945 parla, nel lungo periodo, di un “ ridimensionamento “ inevitabile dell’ associazione per delinquere di stampo mafioso. Dunque, nel corso dei decenni, il gruppo criminale tende a perdere l’ intensità volitiva delle origini. Analogamente, Касс., SEZ. ручка. II, 20 апреля 2017, N. 23446 rimarca che, nel corso del tempo, scema pure il potere di comando degli organizzatori supremi del consorzio delinquenziale.
E’ assurdo comminare una misura di prevenzione nei confronti di chi non ha più un potere di comando. In maniera assai simile, Касс., SEZ. ручка. II, 24 марш 2017, N. 17128 nonché Cass., SEZ. ручка. II, 10 может 2017, N. 25778 sottolineano, giustamente, che la Sentenza di condanna passata in giudicato tende, nella maggior parte dei casi, a frantumare la pericolosità dei condannati per il delitto p. e p. ex Art. 416 bis CP.. L’ incarcerazione dei responsabili provoca, nel lungo periodo, una diminuzione del potere etero-lesivo degli aggregati mafiosi. Dal canto suo, Касс., SS.UU. 30 ноябрь 2017, N. 111 insiste anch’ essa sul criterio di “ stabilità “ dell’ organizzazione, che non è perenne e viene smembrata, anno dopo anno, dall’ intervento dell’ AG o anche dal recesso spontaneo dei cc.dd. “pentiti di mafia “, il cui ruolo cessa di sussistere dopo l’ uscita dal gruppo criminale. Il tempo sgretola, come normale, i pacta sceleris, anche nelle fattispecie più gravi, che magari sfuggono ai provvedimenti sanzionatori di PG ed AG. Pertanto, le misure di prevenzione, alla luce del comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp, non possono e non debbono trasformarsi in sanzioni illogiche ed ipertrofiche che dovrebbero reprimere una pericolosità sociale ormai prossima allo zero. Similmente, Касс., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 asserisce che “ dalla sola individuazione di appartenenza all’ associazione mafiosa, pur se riferibile a [ solide e forti ] compagini storiche [ come nel caso dell’ ‘ndrangheta ], non può automaticamente discendere l’ attualità della pericolosità “. L’ invito, поэтому, di Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 è quello di contestualizzare il ruolo del gregario di mafia, la cui pericolosità sociale tende a perdere d’ intensità nel lungo termine.
Il richiamo ad una “ analisi specifica [ e fattuale ] “ viene ribadito pure in Corte Costituzionale 23/1964, a parere della quale “le misure di prevenzione [ ex comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp ] non possono essere adottate sulla base di semplici sospetti, richiedendosi, per la loro applicazione, una oggettiva [ e solidamente motivata ] valutazione dei fatti, dalla quale risulti una condotta abituale [ ... ] della persona”. Tale Precedente 23/1964 della Consulta ha anticipato, trentasette anni prima, il mirabile rigore garantistico del comma 6 Изобразительное искусство. 111 Cost. . Negare alle misure di prevenzione un fondamento attuale e concreto significa contraddire le garanzie accusatorio-democratiche tipiche del Procedimento Penale italiano.
Pure Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 reputa che il Magistrato del merito non deve valutare la pericolosità del reo in senso generico, bensì la pericolosità “ attuale “, dunque relativa all’ intero, specifico, dettagliato contesto della fattispecie giudicanda. Касс., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 sottolinea che “ in relazione ai presupposti di fatto dei quali si richiede una verifica, plurime pronunce rilevano che, nei casi sottoposti al loro esame, fosse intervenuto, in precedenza, un accertamento definitivo [ passato in giudicato, ndr ] di responsabilità per reato associativo [ ex Art. 416 bis CP ]; condizione che, sul piano logico-giuridico, costituisce una base più solida al fine di formulare un giudizio sulla pericolosità, proprio per la già accennata presenza di un vincolo tendenzialmente stabile, che si proietta fisiologicamente verso il futuro [ ... ]. Tale chiave interpretativa non nega la possibilità di valorizzare, al fine dell’ accertamento di pericolosità, specifiche circostanze di fatto, che emergano da pronunce liberatorie, condizione che risulta fisiologicamente connessa alla mancanza di correlazione tra le misure di prevenzione e la consumazione dei reati, posto che proprio la finalità preventiva consente l’ intervento in presenza di fatti espressivi di una elevata pericolosità, sui quali è dato intervenire previamente per evitare la commissione di reati, ma risulta corretto porre in evidenza che l’ onere argomentativo [ ex comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp ] in tali condizioni non può che uscirne rafforzato. Ciò impone una valutazione di persistenza delle condizioni di fatto constatate in precedenza, alla data di applicazione della misura”.
La legittimità costituzionale e sovrannazionale delle misure di prevenzione.
E’ quantomai opportuno rimembrare che le misure di prevenzione non vanno mai svincolate dai principi costituzionali interni e dai presupposti giuridici, altrettanto fondamentali, contenuti nel Diritto europeo. на самом деле, a tal proposito, Касс., SS.UU., 26 июнь 2014, N. 4880 sostiene che “volendo cogliere [ ... ] le più significative linee di tendenza, può dirsi che le misure di prevenzione personale, ab origine concepite come misure intese a limitare la libertà dei soggetti ritenuti pericolosi, al fine di renderne più agevole il controllo da parte delle autorità di pubblica sicurezza, sono state sottoposte ad un processo di costituzionalizzazione [ nel solco della ratio del giusto processo ex Art. 111 Cost. ], poiché esse interessano un bene di primaria valenza costituzionale come la libertà personale, presidiato dall’ Изобразительное искусство. 13 Cost. ; е, quindi, ad un processo di giurisdizionalizzazione, allo scopo di assicurare, per quanto possibile, la tutela delle garanzie difensive [ ex Art. 24 Cost. ], al fine del contemperamento, pur’ esso ineludibile, con i parametri convenzionali [ europei ] “. In effetti, a parere di chi redige, tale adeguamento delle misure di sicurezza appare evidente, anzitutto e soprattutto, nel fatto che Cass., SS.UU., 30 ноябрь, 2017, N. 111 ribadisce la necessità di motivare la misura di prevenzione, sia alla luce del comma 6 Изобразительное искусство. 111 Стоимость., sia alla luce del comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp. действительно, nel nome della ratio dell’ obbligo di motivazione, si è provveduto, in molti Precedenti della Corte Suprema, a richiedere anche la valutazione dell’ intensità e dell’ attualità del pericolo sociale. Dunque, la misura di prevenzione è stata affrancata dalla zona grigia dei delitti di mero sospetto connessi, a loro volta, ad una pericolosità puramente astratta, dunque incostituzionale ex comma 6 Изобразительное искусство. 111 Стоимость., nonché illegittima ex comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp. Questa giurisdizionalizzazione delle misure di prevenzione è asserita pure in Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111, seppur con un discutibile ed ermetico stile linguistico e grammaticale, ovverosia “ la progressiva equiparazione procedimentale intervenuta tra applicazione delle sanzioni penali e delle misure di prevenzione, in ragione del riconoscimento della natura afflittiva di queste ultime, что, sia pure incidenti sulla libertà di circolazione, in luogo della libertà personale – secondo quanto stabilito con riferimento a casi di modalità esecutive che, valutate nel concreto, non appaiono eccessivamente restrittive -, ha progressivamente avvicinato le tutele previste in fase di applicazione della misura di prevenzione all’ applicazione delle misure cautelari o di sanzioni penali “. Pertanto, alla luce dell’ Изобразительное искусство. 13 Стоимость., è possibile affermare che “ non è ammessa forma alcuna di [ ... ] restrizione della libertà personale [ anche, però, nel caso delle misure di prevenzione ] se non per atto motivato [ ex comma 3 Изобразительное искусство. 125 Cpp ] dell’ autorità giudiziaria e nei soli casi e modi previsti dalla legge “ ( запятая 2 Изобразительное искусство. 13 Cost. ). Persino l’ ormai datata Sentenza 177/1980 della Consulta imponeva tale “costituzionalizzazione “ delle misure di prevenzione, che debbono essere strettamente conformi agli Artt. 13 е 24 Стоимость., con tanto di udienza pubblica per la delibera delle misure di prevenzione, giurisprudenzialmente qualificate, a tutti gli effetti, come “ restrizioni della libertà personale “ ex comma 2 Изобразительное искусство. 13 Cost. . La conseguenza più importante della predetta connessione delle misure di prevenzione agli Artt. 13, 24 е 111 Cost. consta nel divieto di fondare una limitazione della circolazione del gregario di mafia sulla base di una pericolosità sociale meramente presunta ed astratta. P.e., Corte EDU ( GC 23/02/2017, De Tomaso vs. Италия ) ha affermato che necessita, anche nell’ ambito della prevenzione dei fenomeni mafiosi, “ una particolare vitalità e pericolosità della compagine mafiosa sul territorio“. Dunque, non è tollerata la valutazione sommaria ed affrettata di un potenziale pericolo sociale non probatoriamente e debitamente descritto e contestualizzato. Oppure ancora, si ponga mente a Cass., SS.UU., 27 апреля 2017, N. 40076, la quale condanna “ interpretazioni fondate su una astratta semplificazione probatoria “. Anche Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111 esige una “ connessa pertinenza ad una situazione di allarme sociale incombente “, dunque assai concretamente prevedibile
Dispositivo finale di Cass., SS.UU., 30 ноябрь 2017, N. 111
Sul quesito proposto deve quindi affermarsi il seguente principio di Diritto:
“ Nel procedimento applicativo delle misure di prevenzione personali agli indiziati di appartenere ad una associazione di tipo mafioso, è necessario accertare il requisito della “ attualità “ della pericolosità dell’ associato “.
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