La giurisprudenza più recente in tema di ragionevolezza e proporzionalità delle ordinanze contingibili e urgenti

نشر على مارس 11, 2021 by Davide Mastrangelo in حق

ا. Scarsella 10/3/2021
La giurisprudenza amministrativa, in tre recentissime sentenze dei giudici di merito, torna ad occuparsi dei presupposti per l’esercizio del potere atipico attribuito al sindaco ex art. 50 البريد 54 del TUEL e dei principi da rispettare per la legittimità delle ordinanze sindacali contingibili e urgenti. Vediamo in rassegna le tre decisioni.
TAR Campania, Sez. الخامس, حكم 3 مارس 2021, ن. 1457
Il TAR Campania con sentenza n. 1457 ال 3 مارس 2021 premette che i presupposti per l’emanazione delle ordinanze sono la contingibilità e l’urgenza, ove per contingibilità si intende una situazione eccezionale e imprevedibile cui non sia possibile far fronte con i mezzi previsti in via ordinaria dell’ordinamento, richiamandosi così l’accidentalità, l’imprescindibilità e l’eccezionalità della situazione verificatasi che non permette di fronteggiare l’emergenza con i rimedi ordinari; per urgenza s’intende, viceversa, la necessità di provvedere immediatamente per scongiurare il pericolo.
Proprio per la straordinarietà del potere riconosciuto al sindaco, alla base dell’emanazione dell’ordinanza extra ordinem deve porsi un adeguato supporto motivazionale non solo di tipo estrinseco, vale a dire di mera esteriorizzazione delle cause di pericolo e/o eccezionalità dell’evento, ma anche di tipo intrinseco, ovverosia corredato da un’adeguata istruttoria, sulla base dei dati tecnici in possesso dell’amministrazione, da condursi secondo un accertamento fondato su prove concrete e non su mere presunzioni (cfr.: TAR Umbria, 29 آب 2013, ن. 451; Cons. di St., sez.VI. 13 يونيو 2012, ن. 3490).
Tale provvedimento atipico, di natura eccezionale, previsto per fronteggiare gravi pericoli che minacciano l’incolumità dei cittadini, non può essere utilizzato ai fini della cura di esigenze prevedibili e ordinarie e deve essere giustificato dalla sussistenza di situazioni eccezionali ed impreviste, incompatibili con i tempi occorrenti per l’espletamento degli ordinari procedimenti e con l’utilizzo dei provvedimenti tipizzati previsti dall’ordinamento giuridico (cfr.: TAR Puglia, Lecce, المناطق الاقتصادية الخاصة. أنا, 9 أكتوبر 2013, ن. 2098).
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La giurisprudenza ha avuto modo di affermare che “a fronte della comprovata situazione di ulteriore pericolo di aggravamento di danni ad interessi pubblici di assoluta rilevanza (tra cui è da ricomprendere senz’altro l’incolumità pubblica e privata), أن, وفقا للفن. 54 del D. إل جي إس. ن. 267 ال 2000, impone di provvedere con estrema urgenza, soccorre il principio giurisprudenziale per il quale l’esistenza di un’apposita disciplina che regoli, in via ordinaria, determinate situazioni non preclude l’esercizio del potere di ordinanza contingibile ed urgente, quando la necessità di provvedere con efficacia ed immediatezza a tutela del bene pubblico dalla legge indicato sia tanto urgente da non consentire il tempestivo utilizzo dei rimedi ordinari offerti dall’ordinamento” (cfr.: قطران. كامبانيا, Napoli, المناطق الاقتصادية الخاصة. الخامس, 24 مارس 2017, ن. 621, 9 تشرين الثاني 2016, ن. 5162 البريد 17 فبراير 2016, ن. 860 ; قطران. Puglia, Lecce, المناطق الاقتصادية الخاصة. أنا, 12 يناير 2016, ن. 69 ; Cons. di St., المناطق الاقتصادية الخاصة. الخامس, 26 تموز 2016, ن. 3369). Soltanto “in ragione di tali situazioni si giustifica la deviazione dal principio di tipicità degli atti amministrativi e la possibilità di derogare alla disciplina vigente, stante la configurazione residuale, quasi di chiusura, di tale tipologia provvedimentale” (cfr.: Cons. di St., المناطق الاقتصادية الخاصة. الخامس, 22 مارس 2016, ن. 1189; Cons. Stato, III, 29 مايو 2015, ن. 2697; الخامس, 23 أيلول 2015, ن. 4466, 2 مارس 2015, ن. 988, 25 مايو 2012, ن. 3077, 20 فبراير 2012, ن. 904; VI, 5 أيلول 2005, ن. 4525). Tuttavia, sia che il potere sindacale esercitato voglia riportarsi all’art. 50 TUEL (emergenze sanitarie a carattere locale) sia che – a fortiori – lo si intenda riferito ai gravi pericoli per l’incolumità pubblica, che giustificherebbero la veste “governativa” del Sindaco procedente, tale potere (atipico e residuale) può essere esercitato soltanto per affrontare situazioni di carattere eccezionale ed impreviste, costituenti concreta minaccia per la pubblica incolumità e unicamente in presenza di un preventivo accertamento della situazione che deve fondarsi su prove concrete e non su mere presunzioni, e neppure su mere segnalazioni di privati (قطران. Piemonte, المناطق الاقتصادية الخاصة. أنا, 27 يونيو 2013, ن. 843 ; id., المناطق الاقتصادية الخاصة. في حالة انهيار سقف العمارات, 12 يونيو 2009, ن. 1680; TAR Puglia, Bari, المناطق الاقتصادية الخاصة. III, 26 آب 2008, ن. 1986).L’atipicità contenutistica di tali provvedimenti, che deroga al principio di legalità sostanziale per consentire maggiore duttilità all’azione dell’ente locale, si giustifica, all’esito di un complessivo bilanciamento dei valori che consideri tutti gli interessi e le emergenti fonti di pericolo, dovendo comunque essere rispettati il principio sia di ragionevolezza che di proporzionalità. Il primo postula la coerenza tra la valutazione compiuta e la decisione adottata (rispettivamente, la coerenza tra decisioni comparabili), laddove il principio di proporzionalità esige che gli atti amministrativi non debbono andare oltre quanto è opportuno e necessario per conseguire lo scopo prefissato. Qualora si presenti una scelta tra più opzioni, la pubblica amministrazione deve dunque ricorrere a quella strettamente necessaria a raggiungere gli scopi prefissati mediante una valutazione che consideri anche l’impatto della disposta misura su altri interessi rilevanti al pari di quello cui è finalizzato il potere esercitato, di talché la proporzionalità comporta un giudizio di adeguatezza del mezzo adoperato rispetto all’obiettivo da perseguire nonché una valutazione della sua portata e della necessità delle misure adottate in rapporto alla concreta situazione fattuale destinata ad essere incisa. Tali criteri valutativi s’impongono in modo particolarmente rigoroso nel sindacato in ordine alla legittimità di un potere di natura eccezionale, quale appunto quello attribuito al Sindaco di emanare ordinanze contingibili e urgenti.Tra i presupposti dell’ordinanza contingibile e urgente, infine, deve essere annoverato anche quello soggettivo, cioè la riferibilità del bene interessato ad un soggetto che ne abbia la disponibilità ovvero “si trovi in rapporto tale con la fonte del pericolo da consentirgli di eliminare la riscontrata situazione di emergenza” (TAR Lombardia, ميلانو, المناطق الاقتصادية الخاصة. III, 1 آب 2011, ن. 2064; Consiglio di Stato, المناطق الاقتصادية الخاصة. VI, 10/12/2018, n.6951). E ciò evidentemente perché, in caso contrario, l’ordine sarebbe illogicamente destinato a non poter essere eseguito.
TAR Lazio, Sez. II bis, حكم 4 مارس 2021, ن. 2707
Il TAR Lazio con sentenza n. 2707 ال 4 مارس 2021 annulla, in quanto viziata da eccesso di potere per sproporzione, l’ordinanza contingibile e urgente con la quale il sindaco impone il divieto di passaggio, di pascolo e di sosta per le greggi di un’Azienda Agricola in tutto il territorio comunale, senza alcuna distinzione tra le zone urbane e quelle non interessate dalle abitazioni e dal traffico veicolare, specificamente destinate all’allevamento e per tale fine detenute (in comodato o in proprietà) dall’azienda stessa. Nel caso in questione, invece che giungere immediatamente a vietare il transito e la semplice sosta, degli animali sull’intero territorio comunale, senza la fissazione di alcun termine finale del divieto, il Comune, per far fronte alla situazione di disagio per la cittadinanza e di pericolo per l’incolumità pubblica e per il traffico venutasi a creare in una frazione per il passaggio della mandria, avrebbe potuto più propriamente ed efficacemente limitarsi ad ordinare al pastore di trovare un percorso, alternativo a quello all’interno dell’abitato, per il transito del suo gregge e di provvedere immediatamente, ad ogni passaggio abusivo effettuato, alla pulizia totale delle deiezioni prodotte dai suoi animali: una tale tipologia di provvedimento, più proporzionato alla situazione rispetto al divieto assoluto di transito e di stazionamento, avrebbe corrisposto maggiormente ai principi ed ai limiti fissati dagli artt. 50 البريد 54 TUEL per l’esercizio del potere extra ordinem del Sindaco e ai provvedimenti di solito utilizzati dai Comuni per far fonte ad emergenze simili. Come evidenziato dalla giurisprudenza prevalente, “mentre il principio di ragionevolezza postula la coerenza tra valutazione compiuta e decisione presa (rispettivamente, la coerenza tra decisioni comparabili), il principio di proporzionalità…”esige “che gli atti amministrativi non debbono andare oltre quanto è opportuno e necessario per conseguire lo scopo prefissato e, qualora si presenti una scelta tra più opzioni, la pubblica amministrazione deve ricorrere a quella meno restrittiva, non potendosi imporre obblighi e restrizioni alla libertà del cittadino in misura superiore a quella strettamente necessaria a raggiungere gli scopi che l’amministrazione deve realizzare, sicché la proporzionalità comporta un giudizio di adeguatezza del mezzo adoperato rispetto all’obiettivo da perseguire e una valutazione della portata restrittiva e della necessità delle misure che si possono prendere: criteri valutativi, da applicare in modo particolarmente rigoroso nel sindacato della legittimità di un potere di natura eccezionale, quale quello attribuito al sindaco di emanare ordinanze contingibili e urgenti, che può essere esercitato solo per affrontare situazioni di carattere eccezionale e impreviste, per le quali sia impossibile utilizzare gli ordinari mezzi apprestati dall’ordinamento giuridico” (Consiglio di Stato Sez. VI, 10/12/2018, n.6951).
TAR Campania, Sez. الخامس, حكم 3 مارس 2021, ن. 1462
Il TAR Campania, Sez. الخامس, الجملة لا. 1462 ال 3 مارس 2021, in linea di continuità con il consolidato formante giurisprudenziale, di recente ribadito dal giudice di appello con la sentenza della Sez. في حالة انهيار سقف العمارات, 22 يناير 2020, ن. 536, in materia di ordinanze contingibili e urgenti ex art. 54 del TUEL, ribadisce che il destinatario dell’ordine di eseguire i lavori indispensabili per eliminare il pericolo è colui che ha la disponibilità del bene, in quanto ciò costituisce condizione logica e materiale indispensabile per l’esecuzione dell’ordine impartito (راجع. TAR Sardegna, المناطق الاقتصادية الخاصة. أنا, 3 أكتوبر 2018, ن. 817; id., المناطق الاقتصادية الخاصة. في حالة انهيار سقف العمارات, 5 يونيو 2017, ن. 375; TAR Liguria, المناطق الاقتصادية الخاصة. أنا, 19 أبريل 2013, ن. 702; TAR Lazio, المناطق الاقتصادية الخاصة. II ter, 17 أكتوبر 2016, ن. 10344). Pertanto, in presenza di una conclamata condizione di pericolo per l’incolumità pubblica, ai fini della legittimità dell’ordine è sufficiente che il comune provveda ad individuarne i destinatari in base alla situazione di fatto che si presenti nell’immediato, indipendentemente da ogni laboriosa e puntuale ripartizione, di fronte a più soggetti eventualmente obbligati, dei rispettivi oneri di concorso all’eliminazione dell’accertata situazione di pericolo (راجع. TAR Lombardia, ميلانو, المناطق الاقتصادية الخاصة. في حالة انهيار سقف العمارات, 12 تشرين الثاني 2008, ن. 5310; TAR Sicilia, Catania, المناطق الاقتصادية الخاصة. أنا, 20 ديسمبر 2001, ن. 2493; TAR Campania, Napoli, 3 فبراير 2004 ن. 166). Il fatto che l’ordine di esecuzione dei lavori sia legittimamente indirizzato al soggetto nella condizione di eliminare la situazione di pericolo lascia dunque impregiudicata, perché estranea alla funzione del provvedimento contingibile e urgente, la diversa e successiva questione dell’accollo economico dei costi dell’intervento in capo ai soggetti responsabili.
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