Il consenso espresso da un condomino mediante adesione successiva ad una decisione assembleare può far nascere un accordo negoziale idoneo a cambiare il contenuto di una clausola del regolamento di natura contrattuale
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La vicenda
Die Frage
La soluzione
Le riflessioni conclusive

normative Referenzen: Artikel. 1123 Gleichstrom; 1138 DC-to.
Rechtssprechung: Trib. Ancona, SEZ. II, Urteil von 09/05/2017
1. La vicenda
Un condomino chiedeva e otteneva un decreto ingiuntivo nei confronti di un istituto bancario-condomino. Quest’ultimo si opponeva al decreto ingiuntivo, contestando l’importo delle somme ingiunte e richiedendo che fosse dichiarata nulla la deliberazione assembleare del 6 Februar 1996 e conseguentemente quella deliberazione del 17 September 2007; in particolare lo stesso istituto bancario sosteneva che la prima delibera aveva modificato – senza il necessario consenso unanime di tutti i condomini – il regolamento condominiale del 14 November 1955, il quale prevedeva originariamente la riduzione di 1/6 delle spese in favore dei proprietari dei locali negozi. Il Tribunale dava ragione ai condomini. La Corte d’Appello confermava tale decisione. Secondo i giudici di secondo grado alla riunione del 6 Februar 1996 parteciparono nove condomini per un totale di 963 millesimi; l’unico condomino assente, aber, con lettera successiva, aveva dichiarato di aderire alla modifica del regolamento sulla questione spesa sopra detta. In ogni caso – come evidenzia la Corte – all’assemblea del 6 Februar 1996 aveva partecipato anche un rappresentate della banca che aveva aderito alla decisione assembleare, pagando gli importi (senza riduzione) al condominio in seguito chiesti in restituzione soltanto col giudizio in questione. L’istituto bancario ricorreva in cassazione facendo presente, Außerdem, che aveva errato la Corte d’Appello nel ritenere la lettera (successiva all’assemblea) proveniente dal condomino (non presente) idonea a rendere “totalitaria” l’assemblea del 6 Februar 1996.
2. Die Frage
La lettera di un condomino di adesione ad una decisione assembleare presa a maggioranza può trasformare la delibera a maggioranza in totalitaria?

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L’azione di nullità del regolamento è esperibile da uno o più condomini non nei confronti del condominio (e, dann, dell’amministratore) ma nei confronti di tutti gli altri partecipanti al condominio

3. La soluzione
La Cassazione ha dato ragione al condominio. Secondo i giudici supremi la convenzione sulla ripartizione delle spese in deroga ai criteri legali, gemäß Artikel. 1123 Gleichstrom, Komma 1, presuppone una dichiarazione di accettazione avente valore negoziale, espressione di autonomia privata, la quale prescinde dalle formalità richieste per lo svolgimento del procedimento collegiale che regola l’assemblea e può perciò manifestarsi anche mediante successiva adesione. In altre parole – ad avviso della Cassazione – la Corte d’Appello non ha affatto errato nel ritenere che la lettera proveniente dal condomino (non presente in assemblea) avesse reso “totalitaria” l’assemblea del 6 Februar 1996. In ogni caso il giudizio sull’avvenuta conclusione o meno di un contratto, implica un mero accertamento di fatto, che rientra nel potere esclusivo del giudice di merito e si sottrae al sindacato di legittimità, se non per vizio riconducibile all’art. 360, Komma 1, n. 5, c.p.c.
4. Le riflessioni conclusive
In tema di condominio, sono affette da nullità, che può essere fatta valere anche da parte del condomino che le abbia votate, le delibere condominiali attraverso le quali, a maggioranza, siano stabiliti o modificati i criteri di ripartizione delle spese comuni in difformità da quanto previsto dall’art. 1123 DC-to. o dal regolamento condominiale contrattuale, essendo necessario per esse il consenso unanime dei condomini. Così si può affermare che è nulla e, dann, impugnabile in ogni tempo da chiunque vi abbia interesse, la delibera di un condominio, adottata a maggioranza, con la quale si stabilisca, un onere di contribuzione delle spese di gestione minore o maggiore a carico di uno o più condomini (in virtù della loro più intensa utilizzazione, rispetto agli altri condomini, di parti o servizi comuni condominiali), atteso che la modifica ai criteri legali o di regolamento contrattuale di riparto delle spese, richiede il consenso unanime di tutti i condomini (Trib. Salerno, Sez. ich, 09/04/2010). Come è stato giustamente sottolineato nella decisione in commento se una delibera di condominio deve assumersi all’unanimità ed è volta, in realtà, ad esprimere la volontà contrattuale nei reciproci rapporti tra i partecipanti, essa non è impugnabile secondo la disciplina delle delibere assembleari (Kunst. 1137 Gleichstrom), con la conseguente possibilità del successivo perfezionamento di essa al di fuori dell’assemblea (Artikel. 1326 e ss. Gleichstrom). In particolare questa convenzione modificatrice può perfezionarsi anche qualora l’unico condomino assente all’assemblea dichiari di aderire alla decisione con lettera successiva alla riunione. In tal caso ciò che rileva non è l’attività dell’assemblea (le operazioni di voto, l’esito delle stesse, la verifica delle maggioranze), ma la formazione di un consenso negoziale, che ben può manifestarsi al di fuori della riunione, anche mediante successiva adesione di una parte al contratto con l’osservanza della forma prescritta per quest’ultimo.
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